Судебный процесс с Башкирнефтепродуктом и Башнефтью
Юридические вопросы
Могут ли существовать две разные рыночные стоимости акций
Наш иск к ОАО «Башкирнефтепродукт» о неправомерности установления разных цен выкупа обыкновенных и привилегированных акций в ходе реорганизации вызвал обсуждение некоторых интересных положений закона об АО. В частности Александр Жуков оставил такой комментарий: «наш регулятор с учетом ст. 28 ФЗ об акционерных обществах исходит из того, что на один и тот же момент времени совет директоров для одних и тех же акций может определять ДВЕ РАЗНЫЕ РЫНОЧНЫЕ стоимости, одну для выкупа акционерами, а другую для размещения. Причем речь для акционеров идет не об уменьшении рыночной стоимости на 10% по 38 статье, а именно об определении отдельной рыночной цены для выкупа, которую можно уменьшить на 10%. Видел протоколы сове та директоров с определением ДВУХ РАЗНЫХ РЫНОЧНЫХ ЦЕН для обыкновенных акций НА ОДИН МОМЕНТ ВРЕМЕНИ, и зарегистрированные проспекты в соответствии с этим решением»
Статья 28 вводит понятие «цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право»
Да, действительно, цена размещения по преимущественному праву может отличаться от цены размещения новым внешним акционерам.
Статья 36 и 38 устанавливают ограничение на размер этого отличия: «Цена размещения дополнительных акций лицам, осуществляющим преимущественное право приобретения акций, может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10 процентов»
На наш взгляд все же в данном случае не вводится понятие «второй рыночной цены», это противоречило бы Закону РФ «Об оценочной деятельности», который устанавливает, что под рыночной стоимостью объекта оценки понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства, то есть когда:
одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать исполнение;
стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют в своих интересах;
объект оценки представлен на открытом рынке посредством публичной оферты, типичной для аналогичных объектов оценки;
цена сделки представляет собой разумное вознаграждение за объект оценки и принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей-либо стороны не было;
платеж за объект оценки выражен в денежной форме.
Соответственно, определяя рыночную стоимость, оценщик не может руководствоваться тем, что акции по данной стоимости будут приобретаться по преимущественному праву, для ограниченного круга акционеров или, например, с какими- либо обременениями и ограничениями.
Это не более чем «скидка» существующим акционерам с определенной рыночной цены. Рыночная цена при этом всегда одна, определяется, например, независимым оценщиком, а совет директоров устанавливает «скидку» с рыночной цены в пределах 10 %. Таким образом, закон позволяет текущим акционерам приобрести дополнительные акции по цене ниже рыночной, а не по «другой рыночной цене». То, что ФСФР пропускает размещение акций с оформленными «двумя рыночными ценами» ничего удивительного нет, так как главное на что смотрит регулятор – недопустимость превышения 10 процентного барьера, остальное сути не меняет.
При этом мы никогда не увидим отчет оценщика, определяющего «рыночную стоимость акций для целей реализации преимущественного права выкупа дополнительных акций».
Это следует даже из буквального толкования пунктов 1 и 2 статьи 36 закона об акционерных обществах: в пункте 1 указано, что оплата размещения определяется по цене, установленной Советом директоров в соответствии со статьей 77, то есть рыночной, а в пункте 2 говориться, что цена по преимущественному праву может быть НИЖЕ относительно установленной для всех, то есть ниже рыночной.
Кроме того, этот случай допустимой разницы в ценах является специальной нормой, установленной исключительно для конкретного случая – размещение дополнительных акций.
Для остальных случаев применения статьи 77 Закона об АО такая возможность не предусмотрена.
В возможности давать скидку существующим акционерам заложена определенная экономическая логика.
Во-первых, закон об АО вводит понятие «преимущественное право» (от слова «преимущество»). Преимущества выражаются в том, что
- текущие акционеры могут купить акции раньше новых,
- сделать это как минимум в пропорции имеющихся у них долей и
- по более привлекательным ценам
Поэтому, строго говоря, эти два события как минимум разнесены во времени, что сразу может сделать актуальным вопрос о временной стоимости денег (хотя это далеко не главная причина, объясняющая различия этих цен).
Во-вторых, внутри группы «текущие акционеры» все имеют одинаковые права и одинаковые возможности купить эти акции по единой цене. Права акционеров внутри этой группы не нарушаются. При этом группа «текущие акционеры» не тождественна группе «новые потенциальные акционеры». Они уже со-владельцы бизнеса, поэтому по логике закона имеют право на некоторые преимущества.
В-третьих после реализации ими преимущественного права изменяется текущее состояние бизнеса, как минимум, по таким фундаментальным показателям, как Р/ВV и соотношение собственных и заемных денежных средств. Поэтому после реализации преимущественного права новым акционерам предлагается участие в бизнесе, который они должны оценивать исходя из его нового экономического состояния, изменившегося после реализации преимущественного права. При этом у них будет достаточно времени и информации оценить целесообразность своего участия.
Ну и, в-четвертых, участие новых акционеров по этим ценам – дело добровольное, а не принудительное.
Все это вместе взятое позволяет отклонить цену всего на 10%, а не в 2 раза.
Поэтому, разница цен для текущих и новых акционеров не подходит в качестве аналогии с нашим случаем принудительной реорганизации, когда одинаковые по объему прав акции имеют разные коэффициенты конвертации и разные цены выкупа.
Комментарии 10
Евгений Чистилин
Сергей Цветков
Евгений Чистилин
Евгений Чистилин
Евгений Чистилин
U Akhmatyarov
Евгений Чистилин
U Akhmatyarov
Евгений Чистилин
U Akhmatyarov